Договор управления юридическим лицом образец

Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Преимущества при найме управляющего-ИП

Возможность привлечения управляющего — организации или индивидуального предпринимателя (ИП) зафиксирована в ст. 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон №14-ФЗ).

Основные преимущества здесь следующие:

  • низкий уровень налогообложения (например, при упрощенной системе налогообложения уплачиваются налог 6% на доходы и фиксированные суммы в фонды, в то время как по трудовому договору — 13% НДФЛ и около 28% в различные фонды);
  • гражданско-правовая ответственность управляющего-ИП (в полном объеме — реальный ущерб, упущенная выгода, неустойка) вместо материальной ответственности по ТК РФ директора (подробнее см. в статье «Ответственность генерального директора ООО с 2018 года»);
  • возможность установления оплаты услуг с выплатой в согласованные сроки (ежеквартально, раз в полгода и т. д.).

Можно выделить следующие основные риски:

  1. Наиболее существенный — возможность переквалификации договора управления в трудовой договор (например, по инициативе налогового органа или Пенсионного фонда) с доначислением НДФЛ и взносов. В определении ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 были указаны достаточные для такого вывода основания:
    • совпадает рабочий график;
    • отсутствует деловая активность ИП (в том числе в части самостоятельной сдачи отчетности);
    • права и обязанности лица, ранее занимавшего пост директора, остались без изменения;
    • организация является единственным контрагентом ИП.

Есть и практика в пользу налогоплательщиков, см. постановления АС УО от 04.03.2016 № Ф09-1054/16, АС ВСО от 16.10.2014 по делу № А74-2017/2013, 9-го ААС от 23.09.2014 № 09АП-35218/2014. В основном аргументация сторон строится вокруг вышеперечисленных обстоятельств.

  • Возможность административной ответственности ООО по ст. 14.23 КоАП РФ за прием на работу дисквалифицированного работника. Чтобы этого избежать, следует свериться с реестром на сайте ФНС России.
  • Договор с управляющим ООО — индивидуальным предпринимателем: образец и предварительные условия

    В процессе заключения договора на управление ООО с ИП необходимо сделать следующее:

    1. Проверить нормы устава:
      • в части возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (при необходимости нужно внести изменения в устав, см. статью «Порядок внесения изменений в устав ООО 2017-2018 (образец)»);
      • отношении полномочий по утверждению условий договора — они могут быть отнесены к компетенции общего собрания участников или совета директоров (п. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ).
    2. Провести общее собрание участников или заседание совета директоров по утверждению условий договора с управляющим ИП.
    3. Подписать договор (со стороны ООО подпись ставит уполномоченное собранием лицо или председательствующий).
    4. Внести изменения в сведения ЕГРЮЛ о единоличном исполнительном органе общества (см. статью «Пошаговая инструкция смены директора в ООО в 2017-2018 годf[»).
    5. Представить копии документов в обслуживающие банки, а при необходимости — в иные организации.

    Итак, рассматривая вариант заключения договора об управлении ООО (исполнении функций единоличного исполнительного органа) с ИП, необходимо предпринять меры по устранению возможных рисков и соблюсти необходимую процедуру. В этом случае правомерность способа управления обществом с ограниченной ответственностью не будет оспорена.

    Добрый день! У нас бухгалтер «уперлась», что, даже если мы добавим еще одного учредителя, все равно управляющего надо будет убирать. Подскажите, в какие постановления, документы ее надо «ткнуть носом», чтобы она поверила? Спасибо!

    Для предоставления ответа на Ваш вопрос просим Вас более подробно описать, в чем выражается Ваша позиция и позиция бухгалтера в отношении оснований (причин) прекращения полномочий управляющего.

    Вместе с тем, исходя из предоставленных Вами данных, мы можем руководствоваться следующим. На основании п.2 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ и п.2 ст. 33, ст. 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, полномочия единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) могут осуществляться управляющим – индивидуальным предпринимателем (далее – ИП). Решение о заключении договора с ним принимается общим собранием участников ООО либо советом директоров, если данный вопрос относится к его компетенции.

    Основаниями прекращения полномочий управляющего, помимо истечения срока договора между ним и ООО и решения уполномоченного органа ООО о досрочном расторжении договора, могут являться следующие обстоятельства:

    • в уставе имеются ограничения на осуществление полномочий руководителя управляющим ИП, в связи с чем, требуется внести изменения в устав ООО. Подробнее об этом рассказывается в статье «Порядок внесения изменений в устав ООО 2017-2018 (образец)»;

    • управляющий является дисквалифицированным лицом из списка, размещенного на сайте Федеральной налоговой службы. Принятие на работу сотрудника, который был дисквалифицирован, влечет для ООО административную ответственность по ст.14.23 Кодекса об административных правонарушениях РФ. Отдельно следует упомянуть и о ситуации, в которой управляющим -ИП является бывший генеральный директор ООО. Законодательством данные изменения в руководящем составе ООО в целом не запрещены. Однако в некоторых случаях со стороны налоговых органов такая ситуация может быть квалифицирована как уклонение от уплаты налогов (части НДФЛ и т.д.) и получение необоснованной налоговой выгоды (ст.122 Налогового кодекса РФ). В целях минимизации рисков предъявления требований от налоговых органов и необходимости прекращения полномочий управляющего, необходимо убедиться в том, что: • бывший генеральный директор самостоятельно занимается предпринимательством наряду с деятельностью ООО и своевременно сдает отчетность (см, например, Определение ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 по делу № А50-19343/2011);

    • круг обязанностей и ответственность управляющего отличается от полномочий и ответственности генерального директора; • положения договора с управляющим не носят трудовой характер, например, в части одинаковых условий труда, графиков работы и отдыха и т.д.;

    • привлечение управляющего имеет экономическую и/или стратегическую обоснованность и целесообразность.

    Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации

    При формировании группы компаний неизбежно возникает вопрос об организации управления в получившемся образовании. Если вопросу организации управления не уделять достаточно внимания, то через некоторое время группа компаний превращается в группу лиц, беспорядочно, хаотично аффилированных друг с другом: например, директора одной компании оказываются учредителями в другой, а та, в свою очередь, держит стратегические активы, и весь этот ком взаимных связей необходимо учитывать как при документальном оформлении корпоративных процедур, так и при организации налоговой отчетности. В случае же корпоративного конфликта и необходимости разделения бизнеса запутанность внутренних связей также не способствует спокойному и грамотному разрешению спора.

    Исходя из предложенного понимания проблемы, специалисты разработали ряд мероприятий, позволяющих при правильном применении структурировать бизнес, разделить риски между отраслевыми компаниями, входящими в группу компаний, изолировать стратегические активы от общехозяйственных рисков, организовать управление компанией и структурировать бизнес-процессы.

    Одним из таких мероприятий является передача функций единоличного исполнительного органа юридического лица (далее условно – «Генерального директора») другой организации или индивидуальному предпринимателю («Управляющему»). Суть мероприятия заключается в том, что вместо назначения того или иного физического лица на должность Генерального директора компания заключает гражданско-правовой договор с другим юридическим лицом («управляющая организация») или индивидуальными предпринимателем («управляющий»); для краткости далее назовем их «Корпоративным управляющим». В рамках упомянутого договора Корпоративный управляющий получает полномочия, которые обычно передают Генеральному директору, и принимает на себя соответствующие обязанности, связанные с корпоративным управлением.

    Сама по себе предложенная конструкция не является чем-то принципиально новым, скорее – она применяется незаслуженно редко в силу ее некоторой необычности. Кроме того, нередки случаи ошибочного понимания термина «Корпоративное управление», смешивание его с другими терминами гражданского права.

    Поэтому необходимо сразу разграничить обсуждаемый институт «Корпоративного управляющего» от других институтов гражданского права, участники которых имеют сходное наименование (в частности, «внешний, арбитражный управляющий» в процедуре банкротства и «доверительный управляющий» в договорах доверительного управления имуществом).

    Корпоративный управляющий не имеет ничего общего ни с внешним, арбитражным управляющим, ни с доверительным управляющим. Внешнее сходство наименований – единственное, что их объединяет. Задачи корпоративного управляющего – осуществление именно корпоративного управления юридическим лицом, выполнение корпоративных функций Генерального директора. При этом возможно (а иногда – крайне желательно) изъять у Корпоративного управляющего функцию хозяйственного управления, ограничив его полномочия исключительно корпоративным управлением. Все перечисленные особенности могут и должны быть отражены в соответствующем договоре.

    Считаю необходимым уделить особое внимание такому разграничению, поскольку на практике при обсуждении вопроса о корпоративном управлении очень часто встречается смешение понятий и, как следствие, полная неразбериха при дальнейшем обсуждении, вплоть до полного непонимания предмета обсуждения.

    Правовая основа.

    Возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю прямо предусмотрена в статье 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах».

    Практическое применение

    На практике механизм «корпоративного управляющего» широкого применения пока не нашел, хотя очевидно, что он удобен для применения в холдинговых структурах, в группах связанных компаний, когда аффилированность не рассматривается как решающий недостаток.

    Что же дает такая «передача власти»?

    Причин для более внимательного рассмотрения института «корпоративного управляющего» – несколько. Рассмотрим некоторые из них – не в порядке важности.

    Структурирование группы компаний в холдинг. В холдинговой структуре вполне логичным выглядит централизация исполнительной власти. В идеальной схеме головная компания холдинга не занимается ни производством, ни торговлей, ни иной хозяйственной деятельностью, ее задача – организация управления, предоставление «отраслевым» компаниям холдинга управленческих услуг (например, бухгалтерские, юридические, финансовые, аналитические, маркетинговые услуги, IT-поддержка). А значит, головная компания, обеспечивая компании холдинга перечисленными услугами, предлагает холдингу единый стандарт управления, документооборота группы компаний, в известной степени стандартизированные документы, договоры, методы анализа и минимизации рисков. При этом достигается минимизация расходов на содержание аппарата перечисленных подразделений, выполняющих, по большому счету, функцию поддержки основных (продающих или производственных) компаний холдинга. Передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему упрощает задачи координации действий компаний холдинга, управления финансовыми потоками, управления рисками, налогового планирования.

    Кроме того, привлечение Корпоративного управляющего решает еще одну немаловажную задачу.

    При назначении на должность Генерального директора наемного менеджера нередко возникает вопрос, можно ли как-либо ограничить свободу действий нового директора, хотя бы на время испытательного срока. По действующему корпоративному праву полномочия Генерального директора не только практически безграничны, но и ограничение их договором или иным соглашением – мера не бесспорная.

    Ознакомьтесь так же:  Договор услуги с персоналом

    Привлечение Корпоративного управляющего позволяет оговорить как полномочия Корпоративного управляющего, так и порядок принятия им тех или иных решений. Так, в прилагаемом проекте договора на корпоративное управление предусмотрен такой механизм, как получение Корпоративным управляющим директив Общего собрания. Таким образом, контроль за действиями Корпоративного управляющего со стороны учредителей, участников Общества, может быть сконструирован так, как это отвечает действительным договоренностям сторон. Меньше неявных договоренностей – меньше поводов для конфликта.

    Вместе с приобретаемыми очевидными выгодами передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему может вызвать некоторые затруднения в повседневной деятельности, если при формировании рассматриваемой структуры управления будут нарушены или недостаточно тщательно соблюдены необходимые корпоративные процедуры. Рассмотрим их подробней.

    Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 42), устанавливает:

    «1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

    2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

    3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества».

    Аналогичные по содержанию нормы содержатся в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

    «По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.»

    Такие же нормы содержатся в тексте статей 91, 103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

    Первое условие: для такой передачи: ее возможность должна быть предусмотрена Уставом общества.

    Второе условие: решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть принято высшим органом управления; в случае с ООО – это Общее собрание участников; для акционерного общества – Общее собрание акционеров, причем во втором случае – только по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

    Оформление передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

    Упомянутые выше акты прямо указывают на то, что для передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему необходимо заключить соответствующий договор.

    Договор с корпоративным управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с корпоративным управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

    Гражданский кодекс не содержит характеристики такого договора, как договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица. Однако это не является основанием для отказа от создания такого договора самостоятельно, основываясь на целях, задачах и методах, присущих управляющему и единоличному исполнительному органу.

    Несмотря на некоторую дискуссионность, мы имеем все основания утверждать, что такой договор является смешанным, композитным договором, имеющим в себе элементы договора на оказание услуг и агентского договора. Практика корпоративного строительства подтверждает право такой точки зрения на существование, и созданные специалистами «Студии Права» по такой модели договоры на передачу функций единоличного исполнительного органа управляющему прошли проверку в реальных жизненных ситуациях. Вывод – предложенный подход вполне работоспособен и применим в реальной жизни.

    Особенности практического применения института корпоративного управляющего.

    Рассмотрим практические вопросы деятельности компании, полномочия единоличного исполнительного органа (Генерального директора) которой переданы управляющему.

    Если, в соответствии с действующим законодательством, функции единоличного исполнительного органа (Генерального директора) переданы управляющему – индивидуальному предпринимателю, вопрос о том, кто именно подписывает документы от имени управляемого общества, не возникает: документы подписывает индивидуальный предприниматель, которому переданы функции единоличного исполнительного органа. Совершенно иная ситуация – в случае, если управление передано управляющей организации (корпоративному управляющему).

    Как следует из положений статьи 69 Федерального закона РФ № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества; единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

    Аналогичная по содержанию норма содержится в статье 40 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

    Таким образом, управляющая организация является лицом, представляющим интересы управляемого общества без доверенности. Но вправе ли руководитель управляющей организации подписывать документы от имени управляемого юридического лица? Представляется, что ответ на этот вопрос – положительный, поскольку руководитель управляющей организации, в соответствии с процитированными выше нормами корпоративного законодательства, является ее же представителем.

    В то же время возможны варианты, когда непосредственное осуществление функций единоличного исполнительного органа общества поручено не руководителю управляющей организации, а одному из ее сотрудников, являющихся специалистом в корпоративном управлении. Во избежание разночтений по этому вопросу рекомендуем уже в договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) корпоративному управляющему указать конкретное лицо, которое будет подписывать документы от имени управляемого общества. При этом физическому лицу, осуществляющему деятельность по корпоративному управлению, необходимо будет выдать доверенность от имени управляющей организации.

    В отдельных случаях для подтверждения полномочий управляющего может потребоваться полный пакет документов, включающий:

    • устав управляемого общества,
    • протокол Общего собрания акционеров управляемого акционерного общества (или Общего собрания участников – в случае Общества с ограниченной ответственностью), на котором принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему;
    • договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа;
    • устав управляющей организации;
    • приказ о назначении генерального директора управляющей организации;
    • доверенность от имени управляющей организации на физическое лицо, непосредственно осуществляющее функции корпоративного управляющего.

    Таким образом, использование института корпоративного управляющего позволяет сосредоточить управление в рамках одного юридического лица – головной компании холдинга; позволяет уменьшить затраты на административное управление; создать внятную и управляемую структуру группы компаний с понятной и логичной иерархией.

    ДОГОВОР о передаче полномочий единоличного исполнительного органа.Образец, типовая форма

    ДОГОВОР о передаче полномочий единоличного исполнительного органа. Образец, типовая форма

    о передаче полномочий единоличного исполнительного органа
    ООО «…….»
    Управляющему — ООО «…………….»

    г. Тюмень «____» _____________ 20__ г.

    Общество с ограниченной ответственностью ООО «…………….», именуемое в дальнейшем “Общество”, в лице …………………………, действующего на основании Устава и в соответствии с решением Общего собрания участников Общества (протокол № __ от «___» _____________ 20__ г.) с одной стороны, и Общество с ограниченной ответственностью “………………………”, именуемое в дальнейшем “Управляющий”, в лице ………………………………………, действующего на основании Устава и в соответствии с решением Совета директоров Управляющего (Протокол № __ от «___» ___________ 20__ г.), с другой стороны, договорились о нижеследующем:

    1. Предмет договора

    1.1.Настоящий Договор устанавливает объем передаваемых полномочий единоличного исполнительного органа Общества Управляющему, а также регулирует взаимоотношения сторон в связи с передачей Обществом Управляющему полномочий (прав и обязанностей) единоличного исполнительного органа (директора) Общества.
    1.2.В соответствии с настоящим Договором Общество передает, а Управляющий принимает на себя осуществление полномочий (прав и обязанностей) единоличного исполнительного органа Общества, определенных в соответствии с настоящим Договором, Уставом Общества и решениями Общих собраний Общества. Моментом передачи полномочий (прав и обязанностей) является момент подписания настоящего договора.

    2.Порядок исполнения обязательств

    2.1.Управляющий действует от имени Общества на основании Устава Общества в соответствии с настоящим договором и решениями Общего собрания акционеров Общества.
    2.2.Полномочия Управляющего определяются Уставом Общества и настоящим договором. Управляющий осуществляет переданные ему полномочия единоличного исполнительного органа Общества через свои органы управления и должностных лиц.
    2.3.При осуществлении полномочий единоличного исполнительного органа Общества в отношениях с Обществом (внутренние отношения), единоличный исполнительный орган Управляющего действует от имени Управляющего без доверенности. Остальные органы управления и должностные лица Управляющего действуют от имени Управляющего на основании доверенности, выдаваемой единоличным исполнительным органом Управляющего.
    2.4.При осуществлении полномочий единоличного исполнительного органа Общества в отношениях с третьими лицами (внешние отношения), единоличный исполнительный орган Управляющего действует от имени Общества без доверенности. Должностные лица и работники Общества действуют от имени Общества на основании доверенностей, выдаваемых единоличным исполнительным органом Управляющего.
    2.5. Органы управления, должностные лица и работники Управляющего действуют от имени Общества на основании доверенностей, выдаваемых единоличным исполнительным органом Управляющего.
    2.6.Передача дел Общества Управляющему осуществляется на основании акта приема-передачи. Перед подписанием акта приема-передачи дел стороны производят сверку дел, активов и пассивов Общества и подписывают соответствующие акты сверки.

    3. Права и обязанности Общества

    3.1.Общество, в лице своих высших органов, имеет право:
    -контролировать деятельность Управляющего в части осуществления функций единоличного исполнительного органа Общества;

    — получать в установленном действующим законодательством РФ и Уставом Общества порядке информацию и отчетную документацию, относящуюся к деятельности Управляющего как единоличного исполнительного органа Общества;
    — осуществлять в установленном порядке полномочия не переданные Управляющему;
    — требовать от Управляющего надлежащего исполнения полномочий единоличного исполнительного органа Общества в соответствии с условиями, предусмотренными настоящим договором;
    — осуществлять иные права, предоставленные ему настоящим Договором и Уставом Общества;
    3.2. Общество обязуется:
    — своевременно рассматривать и принимать, в пределах своей компетенции, решения по вопросам, связанным с деятельностью Управляющего как единоличного исполнительного органа Общества;
    — надлежащим образом исполнять предусмотренные уставом Общества и настоящим договором полномочия;
    — в необходимых случаях уведомить соответствующие органы и организации о заключении настоящего договора и передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества Управляющему, а также выполнить в этой связи все необходимые действия;
    — содействовать Управляющему в решении производственных и социальных вопросов, реализации решений Общего собрания акционеров Общества.

    4. Права и обязанности Управляющего

    4.1.Управляющий, как исполнительный орган Общества, осуществляет руководство текущей деятельностью Общества.
    4.2.Управляющий в лице своих органов и должностных лиц в соответствии с компетенцией установленной Уставом, в порядке, в объемах и на условиях предусмотренной настоящим договором:
    — представляет интересы Общества в отношениях с государственными и муниципальными органами, должностными лицами, физическими и юридическими лицами, на основании настоящего договора;
    — осуществляет право подписи от имени Общества;
    — от имени Общества оспаривает в суде, арбитражном и третейском судах в установленном законом порядке действия (бездействие) органов государственного управления, должностных лиц, юридических лиц и граждан, нарушающие охраняемые законом права и интересы Общества;
    — распоряжается с учетом ограничений, предусмотренных Договором и Уставом общества, имуществом, денежными средствами и иными активами Общества (в том числе средствами фондов Общества), приобретенными (полученными) после подписания настоящего договора в порядке, установленном законодательством РФ, Уставом Общества, внутренними документами Общества и решениями Общего собрания акционеров Общества. Статус имущества, денежных средств и иных активов, находящихся на балансе Общества до подписания настоящего договора, а также статус денежных средств поступающих по договорам заключенным Обществом до подписания настоящего договора, порядок и условия распоряжения ими определяются Общим собранием акционеров Общества;
    заключает и расторгает от имени Общества договоры, в том числе трудовые, совершает сделки, за исключением сделок, решение о заключении которых в соответствии с действующим законодательством и Уставом общества принимается Общим собранием акционеров.
    — выдает доверенности, в том числе с правом передоверия;
    — открывает в банках расчетный и иные счета;
    — разрабатывает положения о филиалах и представительствах Общества, созданных по решению Общего собрания акционеров Общества, назначает руководителей филиалов, представительств Общества, выдает им доверенности, осуществляет общее руководство деятельностью филиалов и представительств Общества, утверждает сметы на их содержание;
    — от имени Общества принимает и увольняет работников, применяет к ним меры поощрения, налагает дисциплинарные взыскания, привлекает к материальной ответственности;

    — определяет структуру и компетенцию подразделений Общества, утверждает штатное расписание, правила внутреннего трудового распорядка и иные локальные нормативные акты, обеспечивает их выполнение;
    — определяет размер заработной платы работников Общества, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством;
    — издает приказы, распоряжения и дает указания, обязательные для всех работников Общества;
    — определяет учетную политику Общества;
    — подготавливает планы использования фондов Общества;
    — осуществляет использование средств фондов, их учет и текущий контроль;
    — отчитывается перед Общим собранием акционеров Общества об исполнении смет и бюджетов, об использовании и остатках средств фондов Общества;
    — осуществляет подготовку для проведения Общих собраний акционеров Общества, подготавливает проекты внутренних документов Общества;
    — совершает иные действия, необходимые для достижения целей Общества, за исключением тех, которые относятся к компетенции Общего собрания акционеров Общества в соответствии с Уставом Общества, либо совершение которых ограничено настоящим договором.
    4.3. Управляющий, осуществляя функции единоличного исполнительного органа Общества, обязан:
    — обеспечивать эффективное управление имуществом, хозяйственной деятельностью и делами Общества, в том числе, обеспечивать извлечение Обществом прибыли, стабильное финансовое положение, экономическое и производственное развитие Общества
    — обеспечивать соблюдение в процессе осуществления Обществом хозяйственной деятельности требований действующего законодательства
    — подчиняться решениям Совета директоров и Общего собрания акционеров Общества, принятых в пределах их компетенции
    — обеспечивать (в пределах прав, предоставляемых настоящим Договором) исполнение решений, принятых Советом директоров и Общим собранием акционеров Общества в соответствии с их компетенцией
    — осуществлять формирование и контроль за исполнением бюджетов, хозяйственных смет и планов использования фондов Общества в соответствии с уставом Общества
    — на основе субподрядного договора привлекать Общество к выполнению заказов клиентов Управляющего в части оказания услуг осуществляемых Обществом;
    — осуществлять мероприятия, направленные на обеспечение конфиденциальности информации.
    — исполняет решения, принятые Общим собранием акционеров Общества в пределах своей компетенции, представляет для утверждения Общему собранию акционеров Общества годовые бухгалтерские отчеты — балансы, проекты программ и планов развития Общества;
    4.4. Полномочия единоличного исполнительного органа Общества, не переданные Управляющему, осуществляются Общим Собранием акционеров Общества в лице уполномоченного им акционера в соответствии с Уставом Общества и решениями Общего Собрания акционеров Общества.
    4.5. Управляющий в части осуществления функций единоличного исполнительного органа Общества подотчетен Общему собранию акционеров Общества.
    4.6. Общее собрание акционеров Общества, а также акционеры Общества не вправе вмешиваться в деятельность Управляющего, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством РФ, Учредительным договором и Уставом Общества.
    4.7.Действия (решения) Управляющего, совершенные с превышением его компетенции, являются недействительными.

    5. Ответственность сторон

    5.1.Управляющий несет ответственность в соответствии со ст. 71 Федерального Закона “Об акционерных обществах», Уставом Общества, настоящим Договором.
    5.2.Управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должен
    действовать в интересах Общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении Общества добросовестно и разумно.
    5.3. Управляющий несет ответственность перед Обществом за убытки, причиненные Обществу его виновными действиями (бездействием) в соответствии с действующим законодательством. Не подлежит возмещению ущерб, который может быть отнесен к категории нормального производственного и хозяйственного риска.
    5.4.При определении оснований и размера ответственности Управляющего принимаются во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
    5.5. Общество в соответствии с действующим законодательством РФ несет ответственность перед Управляющим за неисполнение и ненадлежащее исполнение своих обязательств по настоящему Договору.
    5.6.Управляющий не несет ответственности за последствия совершенных ей во исполнение решений Общего собрания акционеров Общества действий в отношении Общества в случае, если данные действия повлекли за собой причинение убытков Обществу.

    6. Основания освобождения от ответственности

    6.1.Стороны освобождаются от ответственности за частичное и полное невыполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключении настоящего Договора в результате событий чрезвычайного характера, которая сторона не могла ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами.
    6.2.При наступлении таких обстоятельств срок исполнения обязательств по настоящему Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого будут действовать такие обстоятельства.
    6.3. Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств по настоящему Договору, должна по наступлении и прекращении обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств, немедленно известить об этом другую сторону.
    6.4.Сторона, которой обстоятельства непреодолимой силы препятствуют исполнению обязательств по настоящему Договору, имеет право отказаться от дальнейшего исполнения своих обязательств лишь при согласии другой стороны и в случае, если обстоятельства непреодолимой силы будут продолжаться более трех месяцев. В этом случае ни одна из сторон по Договору не имеет право на возмещение убытков.

    7. Срок действия Договора и основания расторжения Договора

    7.1. Настоящий Договор заключен на неопределенный срок и вступает в действие с момента его подписания. Любая из сторон вправе в любое время прекратить действие настоящего Договора, направив другой стороне уведомление о его прекращении. Уведомление о прекращении действия договора должно быть направлено другой стороне не менее чем за 3 месяца до момента прекращения договора. В случае прекращения настоящего Договора стороны производят сверку дел, активов и пассивов Общества и подписывают соответствующие акты сверки. Передача дел от Управляющего Обществу осуществляется на основании акта приема-передачи.
    7.2. Изменение условий Договора может быть осуществлено в любое время по согласованию сторон. Дополнения и изменения являются неотъемлемой частью настоящего Договора.

    8. Порядок разрешения споров

    8.1.Возможные споры, касающиеся взаимоотношений сторон, вытекающие из настоящего Договора, разрешаются путем взаимных договоренностей. При невозможности достичь урегулирования споров — вопрос передается на разрешение в арбитражный суд Тюменской области.

    9.1. Настоящий Договор составлен и подписан в двух экземплярах: один экземпляр хранится в делах Общества, другой находится у Управляющего.
    Оба экземпляра имеют одинаковую юридическую силу.
    9.2. При ведении переписки по вопросам, относящимся к исполнению настоящего Договора, стороны могут использовать факсимильное воспроизведение подписи и печати с помощью средств механического или иного копирования.
    9.3. Отношения, не урегулированные настоящим Договором, регламентируются действующим законодательством и Уставом Общества.

    Общество:
    ООО «…………….»
    Юридический адрес: ……………
    Банковские реквизиты: ………….

    Управляющий:
    ООО «…………….»
    Юридический адрес: ……………
    Банковские реквизиты: ………….

    как оформить договор на оказание услуг по управлению, если одно юр.лицо предоставляет другому юр. лицу услуги в виде ведение бух учета, разработка тарифов, юридическое сопровождение и другие услуги, связанные с управлением общества

    Вопрос-ответ по теме

    как оформить договор на оказание услуг по управлению, если одно юр. лицо предоставляет другому юр. лицу услуги в виде ведение бух учета, разработка тарифов, юридическое сопровождение и другие услуги, связанные с управлением общества. Каким одним договором можно закрепить эти услуги, что является существенными условиями в данном случае? что следует предусмотреть) Обе организации на общем режиме налогообложения.

    В соответствии с пунктом 2 статьи 779 ГК РФ к договорам оказания услуг относятся договоры оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным главами 37, 38, 40, 41, 44, 45, 46, 47,49, 51, 53 Кодекса. Перечисленные в вопросе услуги целиком охватываются данной статьей. Существенным условием договора оказания услуг является только предмет, поэтому конкретизация оного должны быть максимально возможной, учитывая комплексное предоставление юридических, консалтинговых и услуг по ведению бухучета. Остальные условия, как качество и сроки, не менее важны, но наличие или отсутствие оных не будет являться поводом для признания договора недействительным.

    При необходимости, можно включить еще услуги в сфере управления, по которым ваша организация поручит управляющей компании управлять делами и имуществом путем осуществления полномочий генерального директора.

    Учитывая объем предоставляемых услуг, так же обращаем ваше внимание на такой вид договора, как договор аутсорсинга (аутстаффинга). Не смотря на то, что он не упомянут в законодательстве, к данному типу договоров так же применяются положения главы 39 «Возмездное оказание услуг» из ГК РФ.

    Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

    «Условие о предмете

    Заказчику нужно следить за тем, чтобы договор содержал не общие фразы, касающиеся оказываемых услуг, а конкретные действия, которые должен будет совершить исполнитель (например, оказание консультационных услуг может включать в себя: изучение заданной заказчиком проблемы и составление письменного заключения, ответы на вопросы заказчика в согласованной сторонами области и т. п.). Их перечень можно привести в самом договоре либо в приложении к нему.

    Иначе возникнет опасность признании договора незаключенным из-за отсутствия в нем существенных условий (несогласования предмета договора).

    В договоре необходимо определить объем услуг с использованием конкретных количественных показателей. Иногда существенным условием для договора оказания услуг является также место оказания услуг и (или) сведения об объекте.

    Условие о качестве услуг

    При проверке условий о качестве услуг необходимо обратить внимание на то, соответствуют ли они требованиям сторон и обязательным требованиям (если они есть).

    Если условия о качестве услуг не согласованы, заказчик не вправе ссылаться на их несоблюдение и предъявлять претензии в связи с этим к исполнителю.

    Требования к качеству услуг в договоре можно условно разделить на требования:

    • к самим услугам — указание на свойства и характеристики услуг (например, отсутствие определенных ошибок, неточностей, технические параметры предоставления и т. д.);
    • к исполнителю — указание на квалификацию (например, наличие определенного образования, ученых степеней, сертификатов, опыта работы в определенной сфере и т. д.);
    • к процессу оказания услуг — указание на надлежащее материально-техническое обеспечение (например, наличие у исполнителя транспорта, помещений, применение определенного оборудования и т. д.);
    • к овеществленному результату действий исполнителя (при его наличии) — указание на свойства результата, его состояние и функции, для выполнения которых он должен быть пригоден (ст. 783, 721 ГК РФ) (например, физические свойства вещи, содержание документа и т. д.).

    Если законом установлены обязательные требования к качеству услуг, то они должны выполняться, даже если в самом договоре такие требования не упомянуты. Стороны могут предусмотреть также и более высокие по сравнению с обязательными требованиями к качеству услуг. Исполнитель должен будет их соблюдать (ст. 723 ГК РФ).

    Заказчику также необходимо проверить, не противоречат ли установленные договором условия о качестве обязательным требованиям, которые установлены законами и иными правовыми актами. В случае противоречия эти условия не будут применяться (ст. 168, п. 1 ст. 167 ГК РФ).

    Условия о порядке и сроках оказания услуг

    В условиях договора о порядке оказания услуг заказчику нужно проверить следующее.

    1. Способ оказания услуги. Это важно, если способ может повлиять на качество оказания услуг или на деятельность заказчика. Так, в договоре можно определить:

    • технологию оказания услуг (например, указать нормативный документ, в котором она описана, или описать ее в договоре самостоятельно);
    • режим оказания услуг (например, указать конкретное время каждого дня, дни недели и т. д., когда будут предоставляться услуги).

    Если в договоре не указан способ оказания услуги, то исполнитель определяет его самостоятельно (п. 3 ст. 703, ст. 783 ГК РФ) за исключением случаев, когда требования к способу установлены законом (п. 2 ст. 721, ст. 783 ГК РФ).

    2. Необходимые материалы и оборудование.

    3. Сторону, которая обязана предоставить эти материалы и оборудование. Если это условие не согласовано, то обязанность возлагается на исполнителя (п. 1 ст. 704, ст. 783 ГК РФ).

    Стороны вправе возложить обязанность по материально-техническому обеспечению процесса оказания услуг полностью или частично на заказчика (ст. 713, 783 ГК РФ). Если заказчик эту обязанность не выполнит, то исполнитель не будет нести ответственности за возникшую в связи с этим просрочку предоставления услуг.

    4. Привлечение для оказания услуг третьих лиц (субисполнителя). Если это условие не согласовано, исполнитель будет обязан оказать услуги лично (ст. 780 ГК РФ). Иногда (но не всегда) включение условия о привлечении субисполнителя полезно заказчику, так как это может служить гарантией высокого качества услуг и соблюдения сроков. Если услуги будут оказаны некачественно или не в срок, то исполнитель будет нести перед заказчиком ответственность за это, даже если виной тому были действия (бездействие) субисполнителя (п. 3 ст. 706 ГК РФ).

    5. Условие о составлении акта об оказании услуг. Наличие акта защищает заказчика от предъявления исполнителем требований об оплате фактически не предоставленных услуг.

    Если в договоре отсутствует условие о составлении акта об оказании услуг, суд может признать его составление необязательным (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23 ноября 2010 г. по делу № А45-3314/2010, определением ВАС РФ от 23 марта 2011 г. № ВАС-2742/11 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). Тогда отсутствие акта (при наличии других доказательств оказания услуг) не будет являться основанием для отказа в оплате услуг или для взыскания заказчиком уплаченного исполнителю аванса.

    Срок оказания услуг в договоре стороны могут определить указанием на начальный и (или) конечный сроки. В случае оказания услуг в несколько этапов целесообразно установить промежуточные сроки оказания услуг.

    При определении сроков необходимо соблюдать правила, предусмотренные статьями 190–194 Гражданского кодекса РФ.

    Суд может признать сроки оказания услуг существенными условиями договора. Их несогласование может повлечь признание договора незаключенным (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 17 ноября 2010 г. по делу № А79-3413/2010, ФАС Дальневосточного округа от 28 января 2010 г. № Ф03-8023/2009 по делу № А73-5672/2009).

    Также необходимо проверить, не содержится ли условие о сроке оказания указанной в договоре услуги в законах или иных нормативно-правовых актах (например, в Правилах оказания услуг телеграфной связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. № 222). Договорные сроки всегда должны соответствовать срокам, установленным в законе (п. 1 ст. 422 ГК РФ).

    Если срок в договоре определен указанием на событие, не имеющее признака неизбежности, то условие о сроке может быть признано несогласованным (ст. 190 ГК РФ) (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 2 февраля 2010 г. по делу № А45-15189/2009).

    Если договор содержит условие об абонентской плате, то имеет смысл включить положение о праве заказчика приостановить исполнение договора на определенный период. При этом нужно оговорить, что заказчик в соответствующий период не выплачивает абонентское вознаграждение исполнителю.

    Условия о цене и оплате услуг

    Если условие о цене услуг не согласовано, они должны быть оплачены по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). Однако в результате заказчик может заплатить за услуги больше, чем предполагал.

    Некоторые суды придерживаются позиции, согласно которой цена является существенным условием договора возмездного оказания услуг и должна быть в нем указана (постановление ФАС Центрального округа от 8 июля 2010 г. по делу № А23-5512/09Г-8-217).

    Кроме того, для некоторых договоров об оказании отдельных видов услуг закон или иные правовые акты прямо устанавливают, что условие о цене является существенным (например, ст. 10 Федерального закона от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»; далее — Закон об основах туристской деятельности).

    Чтобы избежать споров о цене услуги, сторонам нужно согласовать размер цены, способ ее определения (при неизвестности размера цены на момент заключения договора), ее состав и условие о твердой или приблизительной цене.

    Чтобы зафиксировать в договоре порядок оплаты, стороны должны указать срок оплаты услуг, срок и размеры платежей (если услуги оплачиваются частями) и момент оплаты услуг. Подробнее см. Разные варианты оплаты (оплата по факту, абонентская плата, предоплата): преимущества и риски для заказчика.

    Условия об ответственности сторон

    В договоре можно установить следующие виды ответственности:

    • возмещение причиненных убытков (ст. 15, 393 ГК РФ);
    • уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ);
    • уплата неустойки за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств по договору (ст. 330 ГК РФ).

    Если договором не установлен ни один из указанных видов ответственности, то добросовестная сторона вправе требоватьвозмещения причиненных ей убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15, 393 ГК РФ). Также в порядке статьи 395 Гражданского кодекса РФ можно взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения денежного обязательства. Неустойка при этом может быть взыскана, если она предусмотрена законом в определенном размере.

    Условия о порядке изменения и расторжения договора

    В договоре полезно предусмотреть следующие положения, касающиеся его изменения:

    • порядок изменения договора по соглашению сторон;
    • основания изменения договора в судебном порядке;
    • основания одностороннего изменения договора во внесудебном порядке;
    • момент изменения договора.

    Если стороны не определили условия об изменении договора, он может быть изменен по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ и другими законами (п. 2 ст. 450, п. 2, 4 ст. 451 ГК РФ).

    Законом или иными правовыми актами об оказании отдельных видов услуг может быть предусмотрено, что условие об изменении договора является существенным (ст. 10 Закона об основах туристской деятельности).

    Также сторонам желательно предусмотреть в договоре порядок расторжения договора по соглашению сторон и основания расторжения договора в судебном порядке, а также основания и порядок одностороннего отказа от исполнения договора.»

    «Перечень услуг, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг, не является исчерпывающим (п. 2 ст. 779 ГК РФ). На практике это вызывает множество споров о том, какими именно нормами регулируется та или иная деятельность: положениями о договорах аренды, подряда, агентирования или все-таки возмездного оказания услуг.

    Поэтому если исполнитель самостоятельно разрабатывает форму договора, то ему следует знать, под действие каких норм подпадут его отношения с заказчиком. От этого зависит распределение рисков, требования, которые может предъявить клиент к исполнителю и исполнитель к клиенту, и т. п.

    Бессмысленно просто озаглавить договор как «договор возмездного оказания услуг». Если возникнет спор, суд все равно будет толковать условия договора, исходя из буквального значения содержащихся в нем слов и выражений (ст. 431 ГК РФ). Поэтому в случае несоответствия наименования содержанию суд может применить к заключенному договору нормы законодательства о других договорах.

    Риск для исполнителя здесь заключается в том, что суд такой договор может признать незаключенным из-за отсутствия существенных условий (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Это особенно актуально для договора возмездного оказания услуг, ведь из содержаниястатьи 779 Гражданского кодекса РФ следует, что его существенным условием является лишь предмет.

    Применение норм о возмездном оказании услуг

    По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ).

    В пункте 2 статьи 779 Гражданского кодекса РФ перечислены конкретные виды услуг, которые могут быть предметом договора возмездного оказания услуг: услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные, услуги по обучению, туристическому обслуживанию.

    Этот перечень не является исчерпывающим. Главное, чтобы услуги не подпадали под действие других норм Гражданского кодекса РФ, непосредственно регламентирующих отдельные договоры об оказании услуг.

    При заключении договора возмездного оказания услуг в нем необходимо согласовать конкретные действия или деятельность исполнителя. Если этого не сделать, то условие о предмете может быть признано несогласованным, а договор — незаключенным (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 779 ГК РФ). По такому договору исполнитель уже не сможет потребовать от заказчика оплаты услуг.

    Также сторонам необходимо согласовать обычные и случайные условия договора. Это нужно не только для того, чтобы избежать неопределенности в отношениях сторон, но и для того, чтобы избежать риска признания договора незаключенным. Так, на практике встречаются ситуации, когда суды признают условия о цене, сроке и порядке ее уплаты существенными.»

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *